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當前位置 > 順發首頁 > 財經要聞 > 產業經濟 > 私募基金產品備案新規劃重點!五類“偽私募”出局在即

發布時間︰2019-12-23 18:14來源︰網絡整理順發財經字號︰

  12月23日,圍繞近14萬億私募市場的自律監管框架搭建完成,這也意味著,私募產品備案須知2.0正式出爐。

  經濟觀察網記者從中國證券投資基金業協會(下稱中基協)獲悉,新版《私募投資基金備案須知(2019版)》(以下簡稱《備案須知2019》)自2018年6月啟動起草以來,經過一年多的調研和討論,私募產品備案2.0正式出台,並設置4個月的過渡期,2020年4月1日正式按相關要求進行備案。

  新版備案須知解決了此前備案須知未能全面、有效解決的問題——諸如部分私募基金采用剛性回購、差額補足等形式變形從事“偽私募”活動;利用協會備案為私募基金的合規性背書,先背後募、備少募多的現象;通過關聯交易進行利益輸送等問題。

  這一政策出爐的背景是,在私募產品備案和運行過程中,新情況、新形態、新風險亦不斷涌出。

  從《備案須知(2019版)》來看,該須知共計39條,與2018版相比,涉及到9大類主要變動內容︰

  明晰私募基金的外延邊界

  《備案須知(2019版)》第二條明確了不屬于私募投資基金備案範疇,私募投資基金不應是借(存)貸活動。不屬于私募投資基金備案範圍︰

  1、變相從事金融機構信(存)貸業務的,或直接投向金融機構信貸資產;

  2、從事經常性、經營性民間借貸活動,包括不限于委托貸款、信托貸款等從事上述活動;3、私募投資基金通過設置無條件回購變相從事借(存)貸活動,基金收益不與投資標的的經營業績或收益掛鉤

  值得注意的是,在股權投資基金中,機構設置對賭條款等均屬于與其經營相關;或在對賭協議中安排一個達不到或不可能達到的條件進行回購等均屬于變相從事借(存)貸活動。

  4、投向保理資產、融資租賃資產、典當資產等《私募基金登記備案相關問題解答(七)》所提及的與私募投資基金相沖突業務的資產、股權或收(受)權益;

  5、通過投資合伙企業、公司、資產管理產品(含私募投資基金,下同)等方式間接或變相從事上述活動。

  新版備案須知進一步將委托貸款、信托貸款“拒之門外”。與此同時,據記者了解,2018年以來,通過收(受)權益來進行變相融資租賃方式的偽私募越發猖獗,新版備案須知亦做了進一步明確。

  此外,另據記者了解,一些偽私募機構通過注冊投資公司,相當于多搭一層架構來進行委托貸款和信托貸款的情況,在上述第5條規定中亦做了相關規定,最終穿透至底層標的如果屬于上述前4條情形的,均不屬于私募備案範疇。

  “這一條可以說是新版備案須知里比較重要的一條,與2018年的備案須知相比增加了較多內容,明修棧道暗度陳倉式的將不屬于私募基金範疇的業務嵌套到私募基金產品的都在不予備案的範圍,相當于進一步扎緊了偽私募的口子。”一位接近監管層的私募機構人士表示。

  厘清管理人、托管人職責

  上述接近監管人士進一步表示,“近年來行業一直存在包括雙管理人的問題以及托管職責邊界的分歧等問題均是大家關注的焦點,所以這方面需要再做一些細化。”

  事實上,管理人通道化、多管理人職責混亂、個別管理人從事非私募業務等想象一直存在,《備案須知(2019)》從管理人數量、專業化運營、管理職責不得轉托管等方面進行了規範。

  其中,就管理人職責,《備案須知(2019)》提出︰管理人應當遵循專業化運營原則,不得從事與私募投資基金有利益沖突的業務。管理人應當按照誠實信用、勤勉盡責原則切實履行受托管理職責,不得將應當履行的受托人責任轉委托。私募投資基金的管理人不得超過一家。

  托管人要求︰私募投資基金托管人(以下簡稱“托管人”)應當嚴格履行《證券投資基金法》第三章規定的法定職責,不得通過合同約定免除其法定職責。基金合同和托管協議應當按照《證券投資基金法》、《私募投資基金監督管理暫行辦法》等法律法規和自律規則明確約定托管人的權利義務、職責。在管理人發生異常且無法履行管理職責時,托管人應當按照法律法規及合同約定履行托管職責,維護投資者合法權益。托管人在監督管理人的投資運作過程中,發現管理人的投資或清算指令違反法律法規和自律規則以及合同約定的,應當拒絕執行,並向中國證監會或基金業協會報告。

  契約型私募投資基金應當由依法設立並取得基金托管資格的托管人托管,基金合同約定設置能夠切實履行安全保管基金財產職責的基金份額持有人大會日常機構或基金受托人委員會等制度安排的除外。私募資產配置基金應當由依法設立並取得基金托管資格的托管人托管。

  “第三條和第四條,是專門針對管理人和托管人各出了一項條款,對于管理人到底是有幾家,管理職責能不能再去委托,托管人什麼情形必須強制托管,哪些情形可以豁免,都做了比較清晰的規定。”上述接近監管層人士表示。

  此外,針對不同組織形式的基金提出了差異化托管要求。例如嵌套SPV投資更易出現的風險,《備案須知(2019)》中也對該架構下的私募基金提出更明晰的托管要求。

  私募投資基金通過公司、合伙企業等特殊目的載體間接投資底層資產的,應當由依法設立並取得基金托管資格的托管人托管。托管人應當持續監督私募投資基金與特殊目的載體的資金流,事前掌握資金劃轉路徑,事後獲取並保管資金劃轉及投資憑證,管理人應當即使將資金憑證交付托管人。

  重申合格投資者要求

  “目前有些私募機構將部分產品的投資門檻降到30萬、40萬等,能夠看出,《備案須知(2019)》還是嚴格按照證監會監管框架下規範合格投資者,做相關合格投資者身份的識別。”上述接近監管層人士表示。

  此外,合格投資者條款中重申了禁止代持,從募集端規範管理人及銷售機構的募集行為。

  明確募集完畢概念

  值得注意的是,在《備案須知(2019)》第十條中明確,須知所稱“募集完畢”是指︰

  1、已認購契約型私募投資基金的投資者均簽署基金合同,且相應認購款已進入基金托管賬戶(基金財產賬戶);

(順發小編︰admin)

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